Tema 10. Extranjería: ciudadanos UE, derechos de los extranjeros, entrada, estancia y residencia

Son extranjeros quienes carezcan de la nacionalidad española (art. 1.1 LO 4/2000). Los ciudadanos de la UE y asimilados se rigen por su régimen comunitario (RD 240/2007), aplicándoseles la LO 4/2000 solo en lo más favorable.

Excluidos de la Ley (art. 2): agentes diplomáticos y consulares acreditados exentos de inscripción, representantes ante organismos intergubernamentales con sede en España o conferencias internacionales, y funcionarios de organizaciones internacionales con sede en España, con sus familiares.

La política inmigratoria la define el Gobierno (art. 149.1.2.ª CE). Principios (art. 2 bis): coordinación con la UE, ordenación de flujos laborales, integración, igualdad mujer-hombre, no discriminación, garantía de derechos, lucha contra la inmigración irregular y la trata, igualdad de trato laboral y diálogo con países de origen.

Integración (art. 2 ter): sin más límite que la Constitución y la ley; plan estratégico plurianual; programas de acción bienales acordados en la Conferencia Sectorial de Inmigración con un fondo estatal anual.

Los extranjeros gozan de los derechos del Título I CE en los términos de tratados y leyes, y como criterio interpretativo los ejercen en igualdad con los españoles (art. 3). Interpretación conforme a la Declaración Universal de Derechos Humanos.

Documentación (art. 4): derecho y deber de conservarla; TIE si la permanencia supera 6 meses, a pedir personalmente en 1 mes (salvo temporada); no pueden ser privados de ella salvo los casos legales.

Circulación (art. 5): libre para quien está regularmente; medidas limitativas en estados de excepción o sitio y, por seguridad pública, por resolución del Ministro del Interior (presentación periódica, alejamiento de fronteras o núcleos de población).

Para todos: reunión y asociación (como los españoles), sindicación y huelga, asistencia sanitaria según la legislación sanitaria, servicios sociales básicos cualquiera que sea la situación administrativa, educación básica obligatoria de los menores de 16 y posobligatoria de los menores de 18.

Para residentes: sufragio en elecciones municipales, trabajo y Seguridad Social, ayudas de vivienda (los de larga duración en igualdad con los españoles), prestaciones sociales. Empadronamiento de quien tenga su domicilio habitual en el municipio.

Reagrupables (art. 17): cónyuge no separado (nunca más de uno), pareja con relación análoga acreditada, hijos menores de 18 o con discapacidad, menores representados legalmente y ascendientes en primer grado mayores de 65 a cargo (menores de 65 por razones humanitarias).

Momento (art. 18): tras la renovación de la autorización inicial; los ascendientes, solo con residencia de larga duración. Se exige vivienda adecuada (informan CCAA o Ayuntamientos) y medios económicos (no computan los asistenciales).

Efectos (art. 19): cónyuge e hijos en edad laboral pueden trabajar sin otro trámite; residencia independiente con medios propios, por violencia de género (orden de protección o informe fiscal) o por muerte del reagrupante.

Derecho a la tutela judicial efectiva y a las garantías del procedimiento (salvo art. 27, visados). Pueden intervenir como interesadas las organizaciones de defensa de inmigrantes designadas por estos (art. 20).

Asistencia jurídica gratuita en cualquier jurisdicción, como los españoles; abogado e intérprete en denegación de entrada, devolución, expulsión y protección internacional (gratuitos si carecen de recursos) (art. 22).

Discriminación (art. 23): toda distinción, exclusión, restricción o preferencia por raza, color, ascendencia, origen nacional o étnico o religión. Discriminación indirecta: criterios que perjudiquen a trabajadores por ser extranjeros. Tutela por el procedimiento del art. 53.2 CE (art. 24).

Requisitos de entrada (art. 25 LO; art. 4 RD): paso habilitado en horario de apertura, pasaporte válido 3 meses tras la salida prevista y expedido en los 10 años anteriores, visado si se exige, justificación del objeto del viaje, medios económicos, certificados sanitarios si se piden, no estar sujeto a prohibición de entrada ni ser amenaza.

Estancia corta: máximo 90 días en cualquier período de 180. No necesitan visado los titulares de TIE o autorización de regreso (art. 25.2 LO; 7.3 RD). Los solicitantes de asilo en frontera quedan fuera de estos requisitos.

Excepciones: la Comisaría General de Extranjería y Fronteras puede autorizar la entrada por razones humanitarias, de interés público o compromisos de España (art. 4.3 RD).

Prohibición de entrada (art. 11 RD): expulsados dentro del plazo, devueltos (58.3.a) dentro del plazo, reclamados por delitos comunes graves, prohibidos por el Ministro del Interior y prohibiciones por convenios o derecho UE.

Al entrar se sella el pasaporte (sustituible por el Sistema de Entradas y Salidas). Quien llega desde un Estado sin controles fronterizos y no tiene residencia en España debe declarar la entrada en 3 días en una comisaría del CNP (salvo Andorra, Mónaco y San Marino).

Autorización de regreso (art. 5 RD): para salir y volver con la autorización en renovación o la TIE perdida; vigencia máx. 90 días; solo por pasos españoles.

La denegación de entrada se acuerda por resolución motivada con derecho a abogado e intérprete desde el control (art. 26.2 LO; 15 RD); sus efectos se estudian en el tema 11.

LO 4/2000 (art. 25 bis): tránsito; estancia (3 meses por semestre); residencia; residencia y trabajo (3 meses para entrar y darse de alta en la SS; si no, salida obligatoria); temporada (9 meses en 12); estudios; investigación (convenio de acogida).

Reglamento (art. 25): tránsito aeroportuario, corta duración (uniforme o de validez territorial limitada) y larga duración. Lo expide el Ministerio de Asuntos Exteriores en las oficinas consulares; excepcionalmente la Policía en frontera.

La prórroga del visado de corta duración (fuerza mayor, razones humanitarias o personales graves) la concede la CGEF, sin superar 90 días en 180.

Visado de búsqueda de empleo: 12 meses de residencia (hijos o nietos de español de origen o determinadas ocupaciones).

El visado habilita para presentarse en frontera y solicitar la entrada, no la garantiza. La denegación debe motivarse en visados de reagrupación, trabajo por cuenta ajena, estancia y tránsito (art. 27.6). Se retira si se extingue la autorización y se anula si no se cumplían los requisitos.

La salida es libre, salvo los casos del Código Penal y de la Ley; debe hacerse por pasos habilitados (salir por puesto no habilitado es infracción grave). El Ministro del Interior puede prohibirla por seguridad nacional o salud pública, siempre de forma individual (art. 28.2 LO; 22 RD).

Supuestos de prohibición de salida (art. 22 RD): incursos en procedimiento penal, condenados a prisión reclamados, reclamados para extradición y enfermos contagiosos con internamiento obligatorio.

Salida obligatoria (art. 28.3 LO): expulsión judicial, expulsión o devolución administrativa, denegación de solicitudes o falta de autorización y fin del plazo de un retorno voluntario. Plazo (art. 24 RD): el de la resolución o 15 días, prorrogable hasta 90; si se sale, no hay prohibición de entrada.

Quien tiene residencia o estancia por estudios puede salir y entrar cuantas veces quiera con la autorización y el pasaporte en vigor.

Estancia (art. 30 LO): permanencia no superior a 90 días. Después hace falta prórroga o autorización de residencia. Con visado inferior a 3 meses, prórroga hasta 3 meses en 6.

Reglamento: estancia corta con o sin visado (90 en 180); prórroga sin visado de hasta 3 meses adicionales, la concede la CGEF; silencio negativo; si se deniega con la estancia vencida, salida en 72 horas como máximo.

El Ministro del Interior puede autorizar, por razones humanitarias, la estancia (máx. 90 días en 180) de quien entró con documentación defectuosa o por lugares no habilitados (art. 51 RD).

Estancia de larga duración (art. 33 LO; 52-59 RD): estudios, investigación o formación, intercambio, prácticas no laborales y voluntariado; vigencia igual a la actividad con límite de 1 año (estudios superiores: duración oficial). Los «au pair» se rigen por sus acuerdos internacionales.

Residente es quien tiene autorización para residir; temporal de 90 días a 5 años, o de larga duración (art. 30 bis y 31 LO).

Requisitos generales: sin antecedentes penales y no figurar como rechazable; obligación de comunicar cambios de nacionalidad, estado civil y domicilio; en la renovación cuentan antecedentes, obligaciones fiscales y de SS y el esfuerzo de integración (informe de la CA).

Tipos (art. 60 RD): no lucrativa (1 año inicial; renovación de 2 años, solicitada en los 2 meses previos), reagrupación familiar, trabajo por cuenta ajena, por cuenta propia, excepción de autorización de trabajo y familiares de españoles.

Circunstancias excepcionales (art. 31.3 LO; 124 RD): arraigo, razones humanitarias, colaboración con autoridades, seguridad nacional o interés público; sin visado. Arraigos: segunda oportunidad, sociolaboral (20 h semanales), social (100 % IPREM), socioformativo y familiar; duran 1 año salvo el familiar (5 años); exigen 2 años de permanencia salvo el familiar.

Víctimas de violencia de género o sexual (art. 31 bis LO): derechos garantizados cualquiera que sea su situación; no se incoa expediente por estancia irregular; autorización por circunstancias excepcionales (y provisional) para ella y sus hijos (residencia y trabajo si son mayores de 16).

Autoriza a residir y trabajar indefinidamente en igualdad con los españoles; se obtiene con 5 años de residencia temporal continuada (art. 32 LO; 176 RD).

Continuidad: ausencias de hasta 6 meses seguidos que no sumen más de 10 meses (o 18 por motivos laborales); los períodos de estudios computan al 50 %.

Extinción (art. 32.5 LO): fraude, orden de expulsión, ausencia de la UE 12 meses consecutivos, larga duración en otro Estado miembro o cese de la protección internacional reconocida por otro Estado. Puede recuperarse por procedimiento simplificado.

TIE de larga duración-UE: renovación cada 5 años hasta los 30 años de edad y cada 10 después; no renovarla no extingue la autorización (art. 178 RD).

Apátridas: los reconoce el Ministro del Interior conforme a la Convención de Nueva York de 1954. Los indocumentados que no puedan ser documentados por ningún país pueden obtener un documento identificativo por razones excepcionales, salvo incursos en prohibición de entrada u orden de expulsión (art. 34).

Refugiados: la resolución favorable de asilo reconoce el derecho a residir y trabajar y la no devolución ni expulsión (art. 33 de la Convención de Ginebra de 1951).

Menores no acompañados (art. 35): si las FCSE localizan a un indocumentado de edad dudosa, atención inmediata por los servicios de protección y comunicación al Ministerio Fiscal, que dispone la determinación de la edad. Determinada la minoría, el Fiscal lo pone a disposición de los servicios de protección de la CA. Los mayores de 16 tienen capacidad para actuar en el procedimiento de repatriación. La residencia del menor tutelado se considera regular.

Derecho y obligación de conservar y exhibir a las autoridades la documentación de entrada, identidad y situación (art. 204 RD).

NIE: personal, único, exclusivo y secuencial; lo asigna de oficio la Dirección General de la Policía; figura en todos los documentos salvo los visados; a petición por intereses económicos o profesionales se resuelve en 5 días (silencio negativo) (art. 205 RD).

TIE (art. 209 RD): para permanencias de más de 6 meses; solicitud personal en 1 mes; personal e intransferible; misma vigencia que la autorización; se entrega en la Comisaría al perder vigencia; el duplicado por extravío no es renovación.

Acreditan la situación: pasaporte (con sello), visado, resolución administrativa, TIE o certificado de residente o no residente (art. 206 RD).

El RD 240/2007 regula entrada, salida, libre circulación, estancia, residencia, residencia permanente y trabajo de los ciudadanos de la UE y del EEE (y, por acuerdo de 1999, Suiza), y sus limitaciones por orden público, seguridad o salud públicas.

Familiares (art. 2), cualquiera que sea su nacionalidad: cónyuge (sin nulidad, divorcio o separación legal), pareja registrada en registro UE/EEE, descendientes menores de 21, mayores a cargo o incapaces, y ascendientes a cargo. Otros familiares y pareja de hecho estable (art. 2 bis): convivencia de 24 meses o vínculo de 1 año de convivencia marital.

Derechos (art. 3): entrar, salir, circular y residir libremente; trabajar en igualdad con los españoles (salvo descendientes mayores de 21 a cargo y ascendientes a cargo). Para más de 3 meses: certificado de registro o tarjeta de residencia de familiar.

Entrada con pasaporte o documento de identidad en vigor que indique la nacionalidad; familiares no comunitarios con pasaporte y, si procede, visado gratuito y preferente (la tarjeta de familiar de otro Estado exime). Denegaciones motivadas; máximas facilidades si solo falta el documento (art. 4).

Estancia inferior a 3 meses: basta el pasaporte o documento de identidad (art. 6).

Residencia de más de 3 meses (art. 7): trabajador; o recursos suficientes y seguro de enfermedad; o estudiante con seguro y recursos; o familiar de quien cumpla esas condiciones. Inscripción en el Registro Central de Extranjeros en 3 meses, ante la Oficina de Extranjeros (o Comisaría); se expide de inmediato el certificado. Medios económicos sin importe fijo.

Familiares no comunitarios: tarjeta de residencia de familiar solicitada en 3 meses, expedida en 3 meses y válida 5 años (art. 8). Conservación del derecho en caso de fallecimiento, salida, divorcio o nulidad (art. 9: matrimonio de 3 años, 1 en España; custodia; violencia de género; trata).

El recurso a la asistencia social no supone expulsión automática; trabajadores y buscadores de empleo con posibilidades reales no pueden ser expulsados por ese motivo (art. 9 bis).

Residencia permanente (art. 10): tras 5 años continuados de residencia legal; antes en casos de jubilación (12 meses de actividad y más de 3 años de residencia), incapacidad permanente (más de 2 años) o trabajadores fronterizos (3 años). Se pierde por ausencia de más de 2 años consecutivos. La tarjeta permanente de familiar se renueva cada 10 años (art. 11).

La tarjeta de familiar caduca por ausencias de más de 6 meses en un año (salvo obligaciones militares o causas tasadas de hasta 12 meses). La tasa equivale a la del DNI (art. 14).

Limitaciones (art. 15) por orden público, seguridad o salud pública: impedir la entrada, denegar registro o tarjeta, expulsión o devolución. Exigen conducta personal con amenaza real, actual y suficientemente grave; no por fines económicos ni solo por condenas previas. Con residencia permanente, motivos graves; con 10 años de residencia o menores, motivos imperiosos de seguridad pública.

Solo justifican medidas las enfermedades con potencial epidémico y las infecciosas o parasitarias contagiosas, y no las sobrevenidas tras los 3 primeros meses. No es causa de expulsión la caducidad del pasaporte.

Expulsión: informe previo de la Abogacía del Estado (salvo urgencia), dictada por Subdelegados o Delegados del Gobierno, con plazo para salir no inferior a 1 mes. Levantamiento de la prohibición de entrada: en todo caso a los 3 años, resolución en 3 meses.